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????一、研究的目的和意義
?我國海外突發(fā)事件應對中的公民權利保障研究是新形勢下我國迫切需要關(guān)注的重要現實(shí)和理論課題。特別是隨著(zhù)我國開(kāi)放程度越來(lái)越高,境外群體日漸龐大,而這又與全球化的發(fā)展、海外利益的變化、國際關(guān)系的演變、恐怖主義的蔓延以及中國的崛起等因素交織在一起,導致我國公民、企業(yè)和機構在境外突發(fā)事件中面臨的安全問(wèn)題更趨嚴峻且日益多元化。所以,本研究的目的和意義在于順應海外公民權益保障在國際法和國內法上的人本化和法制化趨勢,對于我國海外公民權利保障進(jìn)行法治化構造。
?????二、成果內容以及研究方法特色、建樹(shù)及創(chuàng )新
????本成果形式為系列論文,階段性成果有兩篇期刊論文,最終成果有四篇論文且均為CSSCI期刊論文,超額且高質(zhì)量完成申請結項論文要求,最終成果內容如下:
??(一)《我國海外公民權利保障研究》,發(fā)表在《楚天法學(xué)》,2015年第5期。本成果認為,國家尊重和保障海外公民的基本權益既是國家的法定義務(wù),也是公民的法定權利。然而,當今世界危機重重,全球化時(shí)代各國政府不斷擴展海外利益、各國公民在享受留學(xué)、經(jīng)貿、旅游等跨國利益的同時(shí),也承擔著(zhù)來(lái)自傳統安全和非傳統安全的風(fēng)險,特別是9?11事件和全球金融危機之后,所帶來(lái)的一系列政治、經(jīng)濟矛盾和社會(huì )、文明沖突引致的突發(fā)事件,使海外公民的安全和權益問(wèn)題也日趨惡劣和復雜。因此,海外突發(fā)事件應對中的公民權利保障研究成為了當今世界各國迫切需要認真對待的關(guān)乎主權獨立、人權保障、國家法制、國際法治的重大課題。
????(二)《安全抑或自由——危機中的美國憲法》,發(fā)表在《法律科學(xué)》(CSSCI),2014年第1期。本成果認為,危機時(shí)刻是驗證法治國家體制適應性的真正時(shí)機,而海外危機與國內危機都是美國面對的重大風(fēng)險,由于美國憲法沒(méi)有緊急狀態(tài)條款,在南北內戰、一戰二戰、反恐戰爭等緊急時(shí)期美國總統往往行使“超憲法權限”侵犯公民基本權利。為保證危機中的憲法依然有效,處理好國會(huì )立法與總統緊急權力之間的重大分歧,作為制衡者的法院需要對憲法進(jìn)行更加審慎的解釋?zhuān)渌憩F出來(lái)的實(shí)用主義政治立場(chǎng)變換和共和緊急法制觀(guān)的轉型,揭示了非常態(tài)下美國憲法解釋的核心問(wèn)題:要自由的憲法還是安全的憲法? 這也正是當下危機頻發(fā)背景下每個(gè)奉行法治和保障人權的國家面臨的共同難題。
????(三)《海外公民權利保障的三維研究》,發(fā)表在《學(xué)術(shù)研究》(CSSCI),2015年第5期。本成果認為,海外公民的雙重身份非但沒(méi)有為其制造更多自由和安全的保障, 反而在原則沖突下造成了對其權益維護的更大障礙。21世紀以來(lái),海外公民的人身和財產(chǎn)愈加遭到傳統和非傳統突發(fā)事件的共同沖擊,海外利益已然得到每一國家的高度重視, 進(jìn)而強化了保障海外公民的治理法治和本國的外國人法設計。此外,在國際人權公約基礎上形成繁復的國際人權監督保護機制,卻對保護海外公民可謂是有利有弊。所以,我們必須從此三個(gè)維度上來(lái)應變發(fā)展海外公民權利保障的法治思維和法治方式。
????(四)《基于行政法視閾下的“音樂(lè )取樣”授權模式分析——以美國版權實(shí)務(wù)為例》,發(fā)表在《中國出版》(CSSCI),2015年8月第15期。本成果認為,以現行美國“音樂(lè )取樣”授權制度檢討為引,涉及到海外資產(chǎn)保護問(wèn)題,于現行著(zhù)作權架構下,配合分析強制授權制度以及創(chuàng )用CC等更自由的著(zhù)作授權模式,以改變著(zhù)作權人對著(zhù)作利用的態(tài)度,透過(guò)數字時(shí)代網(wǎng)絡(luò )的便利性,更有機會(huì )鼓勵著(zhù)作權人以創(chuàng )用CC授權模式發(fā)行作品,釋放部分所有權,傳遞給更多人以鼓勵后繼創(chuàng )作,以利于整體社會(huì )資源配置,實(shí)現創(chuàng )作自由與著(zhù)作權保護的平衡。
????(五)《我國海外公民的權利克減與法治保障》,發(fā)表在《理論探索》(CSSCI),2016年第3期。本成果認為,擁有雙重身份的海外公民非但沒(méi)能得到更多自由和安全的保障,反而要直面更大的威脅,其吊詭之處恰恰肇始于愈加不自由的全球遷徙和流動(dòng)自由。21 世紀中國崛起后海外利益日漸隆盛,但我國海外公民的人身和財產(chǎn)安全卻遭遇傳統和非傳統突發(fā)事件的共同沖擊,出現了前所未有的現實(shí)困境。對此,我國海外公民的權利保障要在國家涉外立法構造體系化、國家安全委員會(huì )統籌制度化、軍隊海外維權法定化、外國人法完備規范化四個(gè)方面審慎設計,最終實(shí)現國人無(wú)處不安全的目標。
????(六)《政府大數據應急管理的法律規制研究》,發(fā)表在《南方論刊》,2016年第5期。本成果認為,我國當下正實(shí)施大數據戰略,大數據的應用價(jià)值將逐漸得以顯現,特別在海外公民權益保護領(lǐng)域,而在今后全媒體時(shí)代,大數據挖掘將在各級政府應對突發(fā)事件時(shí)的科學(xué)認知和正確決策上具有重大意義,但由此也衍生出收集和使用數據合法性、公民隱私權保護、網(wǎng)絡(luò )安全及犯罪等前沿法律規制問(wèn)題,為此亟需透過(guò)央地立法續造、依法行政保障和科技法律人才培養等著(zhù)力于政府大數據應急管理的法治化構建。
????本成果的研究方法特色是,規范分析法(對現行國內外海外公民立法進(jìn)行梳理辨析)、法學(xué)比較法(對各國海外公民權利保障理論和實(shí)踐進(jìn)行對比借鑒)、法社會(huì )學(xué)方法(對海外公民權益保護展開(kāi)社會(huì )學(xué)意義上的凝練考察)以及社會(huì )實(shí)證分析法(對我國處置典型海外危機個(gè)案展開(kāi)微觀(guān)上的制度檢驗)等等。
????本成果的研究建樹(shù)創(chuàng )新在于:第一,本成果從國際法的人本化視角來(lái)探討我國境外公民安全保障的法制化問(wèn)題,結合人權因素進(jìn)行更深層次的對策性思考。近些年來(lái),人權因素對于海外公民保護法制的影響越來(lái)越具有相對的獨立性,尤其是在其制度化后。對于我國而言,這一人權因素將包括三個(gè)方面:一是中國的國內人權因素,主要是個(gè)人人權因素;二是國際人權因素;三是在維也納外交和領(lǐng)事關(guān)系公約基礎上,國際人權因素影響下的國際領(lǐng)事法(并未正式成型)及其實(shí)踐。
????第二,本成果判斷目前世界各國海外公民保護應急與預防的法制和機制正得到廣泛建立,標志著(zhù)國家海外權益保護工作重心從被動(dòng)應對轉向主動(dòng)預防、從單一保護轉向多元參與。這對傳統的國際法秩序和傳統的外交保護制度造成沖擊,更對國家法制和國家間關(guān)系造成重大影響,即從政策性保護到法治化保護、從強制性應急到保障型應急、從國家法應對到國際法應對。
????第三,本成果著(zhù)重對我國海外公民權益保障的法律規范分析和社會(huì )實(shí)證研究。通過(guò)規范分析、個(gè)案研討(如利比亞撤僑行動(dòng)、湄公河聯(lián)合執法等)和類(lèi)型化研究,對于海外公民最易遭受侵害的權利結合國際人權公約中的有關(guān)規定進(jìn)行逐一對比,如生命權,健康權,不受酷刑、非人待遇或懲罰,人身自由權,言論、出版、集會(huì )、結社、游行、示威自由,知情權,通訊秘密自由,住宅不受侵犯,私有財產(chǎn)權,自主經(jīng)營(yíng)權等等,來(lái)構建契合法治國家目標和人權保障價(jià)值的我國海外公民權益保障的法律規則與原則。
????三、學(xué)術(shù)價(jià)值和應用價(jià)值
????學(xué)術(shù)價(jià)值在于嘗試創(chuàng )建我國海外公民權益保障法制的基本理論,制度化的應急法制之于和諧社會(huì )意義重大,而通過(guò)比較借鑒西方發(fā)達國家和國際人權法視野下的海外公民保護法制的優(yōu)長(cháng),以及伴隨我國在“一帶一路”戰略下急需海外利益保護法律體系結構的改革和應急法制化理論的發(fā)展,我們可以探索出一條我國海外權益保障法治化的特色路徑,以期在未來(lái)特殊情況下發(fā)揮獨特功能,最大程度上保障海外危機中我國公民和企業(yè)的基本權益。
應用價(jià)值在于為構建以保護公民權利為中心的我國《緊急狀態(tài)法》和各地方《突發(fā)事件應對條例》,以及制定《領(lǐng)事保護法》和《外交保護法》以及地方《僑胞權益保護條例》、《涉外突發(fā)事件應急預案》等提供立法思路和實(shí)踐參考,也為我國未來(lái)配套建立海外突發(fā)事件應對體制機制,進(jìn)一步完備完善相關(guān)地方因應法制提出可行性方案設計。
(本文作者:滕宏慶 ?華南理工大學(xué)副教授)
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